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南京鸭吧案不是类推定罪

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日期:2007-09-10 来源:景天阁·同性天空
内容提示:这之前,关于李宁的行为是否构成犯罪,曾有过广泛的争议。该案件几经周折,最后全国人大常委会下属专业委员会作出组织男青年向同性卖淫比照组织卖淫罪定罪量刑的答复后,警方才再次抓捕了李宁。因此,有评论指出,全国人大的批复如果最终使李宁获罪,那将是类推制度死灰复燃。我觉得本案的判决是有法律依据的,决非像某些..

南京市秦淮区人民法院对南京正麒“鸭吧”案已作宣判。这之前,关于李宁的行为是否构成犯罪,曾有过广泛的争议。该案件几经周折,最后全国人大常委会下属专业委员会作出“组织男青年向同性卖淫比照组织卖淫罪定罪量刑”的答复后,警方才再次抓捕了李宁。因此,有评论指出,全国人大的批复如果最终使李宁获罪,那将是类推制度死灰复燃。

我觉得本案的判决是有法律依据的,决非像某些人所说的李宁的行为“法无明文规定”。此案对李宁决非类推定罪。

类推定罪,在我国历史上曾被称作“比照”、“比罪”、“比附援引”等等,近现代称之为类推制度。我国1979年《刑法》第79条明确规定了这一制度,即“本法分则没有明文规定的犯罪,可以比照本法分则最相类似的条文定罪判刑,但应当报请最高人民法院核准”。我国1997年《刑法》已经明确废除了类推制度,取而代之的是罪刑法定原则,即法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。也就是说在今后的司法实践中,绝对不允许再适用类推定罪。

所以,对李宁“鸭吧”案来说,是否类推定罪,关键是看李宁的行为是否在法律上有明文规定。

了解这个问题,首先我们要解决“卖淫”一词的法律含义。在我国,除非特殊情况(比如明知有严重性病),卖淫一般不构成犯罪。严格意义上来说,卖淫是一种违反《治安管理处罚条例》的行为。而介绍、容留、组织他人卖淫行为则可构成犯罪。因此说,何为“卖淫行为”,应当由《治安管理处罚条例》来进行规定。我们注意到,该条例对“卖淫行为”并没有明文界定。那么这时,就需要进行法律解释。根据《全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议》规定,“不属于审判和检察工作中的其他法律、法令如何具体应用的问题,由国务院及主管部门进行解释。”所以,根据这一规定,由于对“卖淫行为”的处罚不属于审判和检察工作,所以对《治安管理处罚条例》有法律上的解释权的是公安部。公安部在2001年《关于对同性之间以钱财为媒介的性行为定性处理问题的批复》中对卖淫嫖娼行为进行了法律意义上的界定:“不特定的异性之间或者同性之间,以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为,包括口淫、手淫、鸡奸等行为,都属于卖淫嫖娼行为,对行为人应当依法处理。”这里就明确规定,“同性之间”可以构成卖淫嫖娼行为。公安部的这个解释具有法律效力,这就是法律对“卖淫嫖娼”行为的明文规定。

我们在司法实践中,更多的是习惯了最高法院的司法解释,觉得最高法院的解释才具有法律效力。其实对于像“卖淫嫖娼”行为这样的非审判问题,最高法院并没有解释权,而真正有解释权的是公安部。既然公安部对“卖淫嫖娼”的解释具有法律效力,那么法院在处理介绍、容留、组织他人卖淫案件时,也要按照这个解释来进行。

所以,法院对“鸭吧”案作出有罪判决,是有法律依据的,李宁的行为也违反了法律的明文规定,构成了犯罪,而这一结果体现了罪刑法定原则,决非像有人指出的是“死灰复燃”的类推定罪。

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